童鞋论文网提供论文发表、论文查重以及本科论文写作、硕士论文写作、职称论文写作、毕业论文写作指导服务,上万成功案例,欢迎咨询。 网站地图  |  加入收藏  |  设为首页
童鞋论文网
热门搜索
行政 教育 营销 法律 经济 护理 心理 会计 文学 工商 计算机 旅游
站内搜索:
童鞋论文网
 当前位置:童鞋论文网 > 法律论文 > 文章正文
 
程序对司法公正的意义研究
论文作者:童鞋论文网  论文来源:www.txlunwenw.com  发布时间:2014/5/10 20:31:06  

一、正当程序之西方起源

“正当程序”(due process), 又称为正当法律程序、法律的正当程序,是个多义的宪法概念,既指法治、法律程序的公正,也指一项基本权利。[4]对于中国人而言,正当程序是一个源自西方法律传统的舶来品,因此明晰西方语境下的正当程序是必要的。20 世纪丹宁勋爵对它作了一个经典定义“法律为了保持日常司法工作的纯洁性而认可的各种方法:促使审判和调查公正地进行,逮捕和搜查适当地采用,法律援助顺利地取得,以及消除不必要的延误等等。”[5]而《牛津法律大词典》中的解释为“正当程序被认为是要求向当事人提供律师,律师不在场时不受审问,不采用非法获得的证据。在与民事自由权相关联时,正当程序条款被赋予广泛的解释,尤其在于使《权利法案》中对自由的保证适用于各州。”[6]

西方法治的历史,无疑是一部奉行程序法制的历史。按照F·弗兰克·福特法官的说法“争取自由的历史,其中绝大部分是遵守程序性权利保障的历史。”[7]正当程序起源于英国,源于其悠久的法律之上、“王在法下”的法治观念。一般认为“正当程序”原则的源头是1215 年《英国大宪章》(Magna Carta),其中第39 条规定: “除依据国内法律之外,任何自由民不受监禁人身、侵占财产、剥夺公民权、流放及其他任何形式的惩罚, 也不受公众攻击和驱逐。” 1354 年英国议会重申《大宪章》的一项制定法,英王爱德华三世签署第28 号法令,即《伦敦西敏寺自由法》,其中规定“不依正当法律程序,不得对任何人(无论其财产或社会地位如何)加以驱逐出国境或住宅、不得逮捕、监禁、流放或者处以死刑。” “正当程序”一词首次出现在制定法中。在英国,正当的程序对“纠纷的审理和解决的实现方式有决定性的影响, 也对第三者接受和使用劝导性纠纷的材料有决定性影响。”[8]自然正义(natural justice)的两项基本原则“一个人不能做自己案件的法官”和“听取当事人的陈述”在英国得到严格遵守。美国法与英国一脉相承,有关自然正义的思想以及程序规则也得到继承和发展,美国宪法中有两处关于正当法律程序的规定, 第五修正案规定:未经正当法律程序,不得剥夺任何人的生命、自由或财产。该修正案适用于联邦。内战后通过的第十四修正案第二款规定:无论何州,未经正当法律程序不得剥夺任何人的生命、自由或财产。该条款则适用于各州。正当程序最初只有程序上的含义,是一种程序保障,旨在保障人民免受政府滥用权力的侵害,比如,未经正式官方听证不得限制公民人身自由等程序保障。[9]

西方法律传统中的“ 程序先于权利” (remediesprecede rights)的观念反映了程序的重要性。“相对于衡平法和制定法,普通法有许多特征,比如它的封建性较重,它的保护方法以损害赔偿为主,不能对当事人颁发禁令,等等。但它最重要、对整个英国法律体系影响最大的特征是程序先于权利。”所谓“程序先于权利”,是指即“一项权利能否得到保护,首先要看当事人所选择的程序是否正确,如果程序出现错误,其权利就得不到保护。”[10]由此可见程序在西方法律传统中的重要位置。梅因爵士曾感叹普通法是“在程序的缝隙中渗透出来的”,勒内·达维德曾指出“在英国,人们期待得到更多的是公平的待遇和正当程序的遵守,而不是关于权利和法律义务的学究式定义。”[11]

正当程序起源于英美国家不是偶然的, 最根本的原因在于古代的程序正义观念在英美国家的继承和蓬勃发展,按照谷口安平的阐述,主要源于三方面的原因:陪审团以及当事人主义诉讼模式、遵循先例以及衡平法的发展。只要遵循了严格的正当程序,结果就可以视为正义,这就是英美法重视程序的传统。[12]

二、正当程序的中国范式

(一)传统法律文化下的程序缺失

美国法学家梅利曼曾说:“法律根植于文化之中,它在一定的文化范围内对特定生活在特定时间和地点所提出的特定要求产生反响。从根本上说,法律是人们认识、阐述和解决某些社会问题的一定的历史方法。纵观中国传统法律文化,①缺乏“程序”孕育的土壤。中国的传统是法律与伦理的一体化,法制的道德色彩浓厚。“礼法兼治”、“普天之下,莫非王土”[13]的封建集权思想、儒家倡导的“君君、臣臣、父父、子子”[14]的等级观念、“德”“礼”②为本的法律文化、“家”“国”同构的社会结构以及“亲亲”“尊尊”[15]传承的身份关系、“有治人,无治法”、[16]“权者,君之所独制也”[17]等“三纲五常”的伦理道德要求构成了中国传统法制的主要内容。诸法合体、民刑不分,实体法与程序法合一,程序法附着于实体法,构成了中华法系的重要特点。崇礼纳仁、德主刑辅、重视礼教,使得古代法律仅仅成为统治者维护特权制压人民的工具, 难以产生现代程序法治所要求的民主、自由、平等、权力制约、人权保障等观念,因此直接导致了古代中国程序法治的缺失。③而开启中国传统程序法制向现代程序法制转型的清末沈家本修律, 虽在体例上与西法相近,然而精神无异于旧制古训和“仁德”思想,所以基本上流于形式。正如马克斯·韦伯指出的,“在总体上的法律传统中,中国形式主义的要素是稀缺的。”[18]在这种长期的传统法律文化影响下,“重实体、轻程序”④成为我国长期以来的法律思想。有关程序性法律制度的缺失成为我国法治建设最大和最核心的问题, 进而导致法治建设整体的制度化程度不高。正如季卫东教授所言:“程序具有开放的结构和紧缩的过程,随着程序的展开,参加者越来越受到程序上的过去的拘束, 而制度化的契机也由此形成。程序开始于高度不确定状态,但其结果却使程序参加者难以抵制,形成一种高度确定化的效应。因此,我们要实现有节度的自由、有组织的民主、有保障的人权、有制约的权威、有进取的保守这样一种社会状态的话,那么程序可以作为其制度化的最重要的基石。”[19]

首页 上一页 1 23 下一页 末页 
上一篇:纵向价格垄断协议及其法律监管研究     下一篇:商标权限制体系中的商标先用权研究
 
论文客服 542793091
论文热线18796337551
本站网址 www.txlunwenw.com
郑重承诺 原创,包修改,包通过!
童鞋论文网真诚欢迎新老客户的光临与惠顾!
 
 热门文章
· 住宅建设用地使用权续期研究
· 用户锁定效应视角下的网易云音
· 众筹产品创新性对融资绩效的影
· 南京市城镇居民冷鲜肉认知度问
· 摩拜共享单车可持续盈利研究
· 催生地方政府隐性债务风险的原
· 基于网络平台的SPA模式研究——
· 社交媒体中不实信息转发主体心
· 基于游客感知的云台山景区微信
· 新媒体时代背景下乡村旅游企业
 
 推荐文章
· 广播体操与戏曲的共生之路研究
· 国产荒诞喜剧《我是余欢水》和
· 小微项目学习研学旅行课程的实
· 夜间文化旅游消费的影响因素探
· 高职院校图书馆信息资源生态系
· 网络众筹下剩余善款处置问题研
· 春兰矩阵改革过程及失败原因研
· 基于AISAS模型的拈花湾网络直播
· 精准扶贫的改善对策探讨
· 格力电器发展驱动因素解构探讨
 
 相关文章
· 从乞巧节到中国情人节——论七
· 论运用语篇模式分析促进意义建
· “盛览问作赋”的文学史意义研
· 论清末民初国民捐运动的意义及
· 《上帝的宠儿》——生命意义的
· 精武粤传的成因与意义研究
· 我国公民环境利益私法保护探讨
· 浅谈排污权交易制度
· 机动车污染防治浅析
· 罗马法物权变动问题对于我国物

论文原创,准时交稿,包修改,包通过,十年信誉,品质保证
童鞋论文网提供本科论文、专科论文、毕业论文、职称论文、硕士论文写作指导以及论文发表、论文查重服务
备案号:苏ICP备11011187号-1 苏公网安备32030502000117号
版权归童鞋论文网所有 禁止一切商用盗用