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公法与私法“接轨”背景下的商事登记制度改革研究
论文作者:童鞋论文网  论文来源:www.txlunwenw.com  发布时间:2014/5/26 13:11:49  

一、商事登记制度改革的基础理论

(一)商事登记制度改革的必要性

沈四宝教授以上海自贸区建设为切入点,通过对上海自贸区建设的国内、国际背景的分析来论证建设法治化营商环境和商事登记制度改革的必要性。他认为,首先,建立法治化营商环境的中心任务要在制度方面与国际接轨,实现国际化。上海自贸区的总体目标是“致力于培育国际化与法治化的营商环境,建立我国开放型经济新体制”。上海自贸区的具体目标有两个,第一,上海自贸区要面向世界,第二,上海自贸区要服务全国。具体而言,面向世界就是要建立符合国际化的法治化要求的跨境投资和贸易规则体系,形成一个国际高标准的投资贸易中心规则。上海自贸区需要在中国找一块地方,这块地方就是根据现在国际贸易的新格局,把先进的国际化规则引进来,营造一个真正国际化的营商环境。这种营商环境要构建新体制,不能靠优惠,比如税收优惠、地皮优惠、劳动力优惠,而是要靠跟国际上最先进的国际化的规范相结合形成先进制度和规范来吸引外资。这也是中国未来开发新经济、新体制的雏形。

其次,上海自贸区要服务全国,就是在建立自由贸易区的基础上,全面深化改革开放,开拓出一个在全国范围内都能够照着它做的一个新途径,积累新经验,然后使上海自贸区的制度能够在全国范围内发展为一个新的制度,以点带面,能够为建立开放性的新体制进行战略性的试点,成为领航员,使法治化的上海自贸区规范在全国推广。

再次,建设国际化、法治化营商环境一定要降低成本,降低门槛,让广大的民众都有经商的权利。虽然中国现在是全球第二大经济体,但中国每一千人拥有的企业数量远远落后于发达国家和半发达国家甚至包括一些发展中国家。因此,一方面政府要放权,构建公平竞争的市场环境,这样有利于建设服务型的政府,减少政府对市场的微观干预;另一方面要积极地调动资本,促进小微企业和技术型、创新型企业的成长。这些企业成长起来,可以使中国的就业形势得到缓和。

最后,沈教授还认为,法治化、国际化营商环境的建设要有制度保障和法律保障。第一,凡是要停止实施的全国性的法律和行政法规,包括国务院的相关文件,都必须要按照法定程序办理。第二,在我国诚信制度尚未健全以及社会仍然严重缺乏诚信的条件下,实施商事登记制度的改革,应该要有一些适当的措施,以保障改革成果的真正实现。

(二)商事登记制度改革与政府责任转变

柳经纬教授认为,商事登记制度改革应当建立统一的商事登记制度以及主营业地为标准的登记制度。商事登记制度改革的意义不仅仅在于放宽了企业的门槛,加强了政府的监管,它对法治的影响也是多方面的。比如,商事登记制度改革导致《公司法》的很多制度要跟着变;《刑法》中有关公司资本犯罪的问题也要跟着变。另外,商事登记制度改革对民法制度本身也会产生影响,它对《民法》的基本理论,法人的理论影响是非常大的。

柳教授认为,全面深化改革的重点是经济体制改革,核心问题是处理好市场与政府的关系,着力解决的是政府干预过多和监管不到位的问题。关于商事登记制度改革,从深圳和珠海的试点情况以及浙江省最近出的九项措施、福建省厦门经济特区提交的条例来看,基本上符合中央的精神,就是处理好政府和市场的关系。一方面解决政府干预过多的问题,另一方面解决政府监管不到位的问题。那么在商事登记方面,哪些是政府过度干预,哪些是监管不到位呢?这是商事登记制度改革和市场监督制度改革的重要问题。第一,从实践的情况来看,干预过多体现在市场主体的准入方面,比如说采取先证后照的制度,就是政府干预过多。第二,严格的企业经营范围的管理制度,这个也属于管得过多。第三,实行严格的实缴登记制度也是政府干预过多的体现。第四,过去要求企业必须提供经营场所证明,这个也是政府干预过多。从企业的角度来看,政府到底应该采取什么态度,有的媒体报道说改革以后政府给它们发了个准生证,这个理解不准确,不是给它们发了“准生证”,政府的做法只是发了个“出生证”。实际上,商事登记制度改革以后,登记机关在这个层面上所扮演的角色,实际上是“医院”的角色,“出生”了给你个“出生证明”。

对于政府监管不到位的问题,柳教授指出,首先要明确政府到底要监管什么。从理论上来说,包括制度设计层面上来说,这一点是比较清晰的。所谓政府监管,不是要政府去直接插手企业的经营活动,而是政府要维护一个良好的市场秩序,要从维护一个良好的有活力的市场的角度上来考虑监管。监管不是把市场管死,监管的前提是要使市场活跃,且秩序良好。对于政府对市场的监管问题,可以比喻成一场球赛,政府的职责,就是订立球赛的规则。政府所要做的就是派裁判员,有违规的做出处罚,至于运动员怎么踢球,球队的战略怎样实施,那是球队自己的事,不要替他主张说“这样踢球不对,那样才对”。

二、商事登记制度改革的立法研究

(一)珠海市商事登记条例立法述评

珠海市人大法工委主任王智斌首先对在立法过程中“商事登记”概念的确定以及它的意义作了简要的阐述。在立法初期,相关的文件当中没有使用这个概念,之所以没有用“商事登记”这个概念,是因为商法、商主体、商行为、商事登记都是一些学理概念,而现行法当中叫做“企业法人登记条例”“公司登记管理条例”,那么用商事登记的概念缺乏现行法上的依据。正式使用“商事登记”这个概念是在2012 年5 月珠海市政府制定的横琴的规章当中,主要是基于两方面的考虑,一方面是横琴的规章把各地的工商户的登记都纳进去了,用原来的企业登记制度涵盖不了;另一方面是2012 年3 月国家工商总局下发《关于支持广东加快转型升级,建设幸福广东的意见》第九项使用了“支持开展统一商事登记制度改革试点”的表述,所以最终确定用“商事登记”这个概念。王智斌认为,使用“商事登记”这个概念可以体现以下几个意义:第一,“商事登记”这个概念的涵盖率更强、更准确。第二,价值取向上更体现商事登记改革的意义,它是朝着市场化的方向改革,转变政府的职能,将政府对市场主体的高标准的严管制转向提供登记服务,发挥公信公示作用。第三,体现了立法与学术的接轨,与国际的接轨,增强了理论对实践的指导意义。

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