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我国职务作品著作权及其归属制度完善探讨
论文作者:童鞋论文网  论文来源:www.txlunwenw.com  发布时间:2014/9/7 10:45:01  

一、职务作品的基本理论概述

( 一) 职务作品的概念界定

学界历来对职务作品的界定有着大致以下几种不同意见: 职务作品为根据劳动合同的规定创作的作品或为履行劳动合同的义务创作的作品; [1]职务作品是指机关、团体、企事业单位这些法人或其他组织的工作人员为了完成本职工作或单位交给的临时工作任务,在工作时间内或加班时间内所创作的作品; [2]( P77) 职务作品,也称雇佣作品,通常是指雇员在受雇期间和受雇范围内创作的作品。[3]( P63) 以上界定分别存在着缺乏实用性即在实践中难判定、构成要件限定片面、与相关概念界线不清易混淆等诸多不足,难免为实践操作带来困扰。因此,正确界定职务作品的概念是我国职务作品著作权及其归属制度的前提。

现行《著作权法》在第16 条中对于职务作品进行了明确的概念界定: 公民为完成法人或者其他组织工作任务所创作的作品是职务作品。

( 二) 职务作品的认定要件

1. 职务作品的创作人与其所在的单位之间具有劳动法律关系

工作任务是基于劳动法律关系而产生的,劳动法律关系的存在与否一般情况下是依据创作人与其所在单位之间是否签订了劳动合同来判断的。在现实社会里存在着同一个创作人在不只是在一个单位任职的可能,所以创作人不仅包括单位的在编人员,还包括单位的聘任人员、借调人员以及兼职人员;不仅包括创作者与其所在单位长期固定的劳动关系,还包括那种临时不固定的劳动关系。对于那种创作人与单位之间虽然没有签订劳动合同、但事实上存在着相对稳定的劳动关系的情况,也可以基于创作人按期接收单位工作任务、享有单位的工资福利、遵守相对固定工作时间等客观情况对双方的劳动法律关系予以认定。

2. 创作人的作品隶属于其工作任务范围之内

在认定某一作品是否属于职务作品的过程中,对于该作品是否隶属于创作人的工作任务范围之内的判断是必要的和关键的。《著作权法实施条例》( 2013 年修订) 第11 条将“工作任务”界定为“公民在该法人或者该组织中应当履行的职责”。但是,该条对于何为“应当履行的职责”、如何予以判断认定都未作出明确的规定,给实践操作中的适用带来了困难。通常认为,创作人与单位之间签订的劳动合同中明确规定的职责,以及单位的章程或者计划中列明的工作人员的职责属于“应当履行的职责”。至于单位临时交付给创作人的工作任务,应当根据作品内容是否与单位的正常业务及创作人的职务工作性质相关来作出相应的判断。

3. 创作人根据自己的意志创作作品

职务作品的创作人根据工作任务进行创作,其所完成的作品表达的是其作为自然人的思想意志。虽然职务作品的创作人在完成法人或者其他组织工作任务的过程中接受单位的指示、受到单位意志的影响,但是单位仅能就其对作品的各种要求限定等对创作人做出指示和说明,而在进行具体的创作活动中付出智力劳动的是创作人本身,作品的内容、形式、构架等各个层面的表达都是由创作人所决定的,因此其所创作出的具有一定创作高度的独创性作品,其实是体现创作人自己意志的智力劳动成果。这一点也是职务作品区别于法人作品的关键。

4. 认定职务作品的除外要件

关于职务作品的认定,尤其需要注意工作时间、单位物质技术条件不是确认职务作品的依据。首先,在竞争激烈的当今社会,工作时间和业余时间之间并没有清晰的界限,因此,以工作时间作为认定职务作品的要件之一难免失之片面。其次,创作人进行智力劳动创作精神产品,物质技术条件在创作过程中并不能起到决定性作用,况且其在创造过程中对于何种情形与何种程度才构成此种利用也是比较难以把握的,因此,认定职务作品也不能以单位物质技术条件为依据。

二、职务作品与法人作品的区分: 兼论法人作品著作权制度的修改

现行《著作权法》第11 条将法人作品界定为“由法人或者其他组织主持,代表法人或者其他组织意志创作,并由法人或者其他组织承担责任的作品”; 《著作权法》修改草案第一稿在界定法人作品时,将“由法人或者其他组织主持”修改为“由法人或者其他组织主持和投资”,并增加了“以法人、其他组织或者其代表人名义发表”这一要件; 其后《著作权法》修改草案第二、三稿和送审稿又将“由法人或者其他组织主持和投资”修改为“由法人或者其他组织主持或者投资”,并坚持第一稿中新增的“以法人、其他组织或者其代表人名义发表”这一构成要件。

通过对职务作品与法人作品各构成要件的对比,可以归纳出两者具有如下区别:

第一,职务作品与法人作品所体现的意志是不同的。如前所述,职务作品的创作人虽然为完成法人或者其他组织工作任务所创作,但其完成的作品归根结底体现的是创作人自己的意志; 而法人作品的“执笔者是在法人或其他组织的支配或控制下去运用思想、关键性措辞、结构、创作技巧和围绕作品的目的去进行创作,并没有提供智力创造劳动,执笔者所提供的只不过是辅助性、事务性、技艺性的劳动”,[4]因此法人作品所体现的是法人或者其他组织的意志。

第二,职务作品和法人作品的创作主体不同,也即对创作人与其所在的单位之间具有劳动法律关系的要求有所不同。如前所述,职务作品的创作人应当是在该单位领取薪金并与该单位存在劳动关系的工作人员,而非临时专门为创作某作品而缔结非劳动关系的人员; [5]而法人作品的创作人不仅限于与法人或其他组织有劳动关系的自然人,还有可能是为完成某部作品基于委托合同等临时缔结的民事法律关系而为该法人或者其他组织进行创作的非本单位人员。

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