童鞋论文网专业提供代写本科论文、代写硕士论文、代写职称论文、代写毕业论文、论文发表等服务,上万成功案例,欢迎咨询。 网站地图  |  加入收藏  |  设为首页
童鞋论文网
热门搜索
行政 教育 营销 法律 经济 护理 心理 会计 文学 工商 计算机 旅游
站内搜索:
童鞋论文网
 当前位置:童鞋论文网 > 法律论文 > 文章正文
 
换偶的法律规制探讨
论文作者:童鞋论文网  论文来源:www.txlunwenw.com  发布时间:2016/8/21 8:09:05  

一、问题的提出

随着一起又一起备受关注的案件浮出水面,“换偶”一词逐渐进入人们的视野。有五千年历史的中华民族发展至今,一方面在极力宣传性的解放自由,另一方面道德礼教在中国人心中又占据着不可替代的位置。在这种性道德体系既想巩固又在崩塌的转变之中,“换偶”一词被推上了风口浪尖。

案例一:

2006 年10 月,一起引起较大反映的民警“换偶”事件进入人们的视野。陕西省女民警苏某,在一档网络直播节目中,直言不讳的公开自己曾经的“换偶”经历,在全国引起轰动。在接下来近一年的时间里,苏某的生活发生了很多“意想不到”的变化: 被开除公职,失去国家公务员身份,远走他乡,在新的工作并不顺心的情况下,和丈夫一起经营一个“夫妻吧”的网站,两人以此为生。①

案例二:

2010 年,江苏省某法院开庭审理了引起巨大讨论的副教授马某“换偶案”。据有关部门收集的证据显示, 2007 年夏至2009 年8 月,马某等人通过便利的网络交流平台结交了许多陌生朋友,并创建了一个名为“夫妻旅游交友”的QQ 交流群,并经常要求网友去他家进行活动。2010 年5 月,南京市某法院对这起由副教授组织,众多人参与的“换偶”案做出一审判决,22名被告人均以聚众淫乱罪论处。②

通过以上两个案例不难看出,无论是于公之法律还是于私之民众,对于“换偶”行为都是持大力抨击态度的。在人们普遍难以接受的情况下,再动用刑法来强制干涉“换偶”现象,既显得牵强附会,又难以服众,究其原因到底是民众的冥顽不灵还是法律本身有瑕疵便值得人们进一步思考了,这也正是笔者想进一步讨论“换偶”是否应囿于刑法调整的根源所在。

二、“换偶”现象引发的法理思考

( 一) “换偶”: 社会之毒瘤抑或性解放之自由

对于“换偶”事件,有学者认为,这是建立在自由意志基础之上的性的自由解放,因其是对自我权利的处分且没有直接伤害到其他人或是违背他人的意愿,所以不应该受法律的调整。笔者认同不将“换偶”现象纳入法律的调整范围这一观点,但是却不尽同意上述学者所的“换偶”无害化的观点,“换偶- 行为无害- 去法律化”模式是前提错误的逻辑论证,“换偶”现象于民众于国家之伤害显而易见:

1.“换偶”破坏婚姻缔结最基本的功能与目的

“有了氏族社会,采用的是集体群婚制,即一个氏族的男性或女性集体嫁到另一个氏族。这也是在进化过程中为了族群繁衍和防止乱伦导致族群退化而形成的一个习俗。再后来进入了私有制社会,才有了一对一或一对数的固定的夫妻关系,于是就产生了婚姻制度。”③值得注意的是,婚姻制度从产生伊始便与财产关系有着千丝万缕的联系。婚姻中结成的成员相对固定的家庭关系,对于私有财产的积累与维护都有着至关重要的作用。

2.“换偶”不利于确保后代的血缘关系及其健康成长

伴随私有财产的出现而产生的问题便是私有财产的进一步维护与继承。为继承其财产和权利并将之进一步延续,严格确保子女与父亲的血缘关系便显得极为重要。婚姻制度中家庭成员的相对固定性较为严格的限制了家庭成员性行为的对内性,能够较好的保证子女与父亲的血缘关系。而换偶制度打破了家庭对于性的禁锢,较难确保子女与父亲的血缘关系,导致财产的继承出现断代和非己的可能性大大增加。

3. 换偶行为会增加人们罹患疾病的危险

“性病是危害人类最严重、发病最广泛的一种传染性疾病,它不仅危害个人健康,也殃及家庭遗害后代。”④美国是性文化比较开放的城市之一,“据路透社2015 年2 月24 日消息,根据周二公布的几项报告显示,美国半数的年轻人都将在25 岁前感染一次性病。由两性与青年健康组织公布的报告显示, 2000 年在年龄15 至24 岁的美国青少年中新增了900 万例性传染病。”⑤我国在性病方面的情况也是不容乐观的。

“2000 年全国报告性病859040 例。同时有学者认为,直至今日我国仍然存在着大量的性病漏诊和漏报情况,所以实际上性病患者要比报告的数多得多。据专家估计,我国实际性病数是报告数的5 - 10 倍或以上。”⑥而“换偶”由于打破了性伴侣的相对固定性,这无异于将自己与家人都暴露于更易感染疾病的风险之中,使已经令人比较担忧的性健康环境更加雪上加霜。

( 二) “换偶”: 刑法调整过重与道德调控不及的二元冲突分析

1.“换偶”适用刑法调整的过重

对于“换偶”是否需要法律来调整目前主要有三种观点: 第一种观点以黎宏、李明舜为代表,他们认为“换偶”是一种违法行为,必须予以规制。清华大学法学院副院长黎宏先生表示: “南京这起案件根据目前曝光的犯罪细节来看,秦淮区检察院以聚众淫乱罪起诉,不存在任何法律障碍”⑦。中国婚姻家庭法学会秘书长李明舜先生也明确表示“这是一种违法行为”。

方文斌先生也认为,“权利与自由的一个隐形命题是这种公民个人可以自由支配的行为是正当的,受法律保护的,受其他社会成员的尊重的。当这种看似自由的行为是不正当的,受法律屏蔽的,则不能被看作是一种权利与自由。社会生活中的权利交叉使人类社会从来就没有绝对的自由存在,当“换偶”行为达到聚众淫乱时,课以刑罚,以达到对社会秩序的终极保护,从而实现法律对全社会成员的权益保护。”⑧方文斌先生一针见血的指出了“换偶”行为必须受到相关法律规制的原因所在,密尔的消极自由理论的可行性前提基础是人都是比较理性而智慧的,然而现实的社会情况和民众心智并未达到这种可以为消极自由的完全不受干预提供土壤的程度。第二种观点以性学家李银河为代表,他认为从流氓罪推而衍出的聚众淫乱罪早已过时,“换偶”不应该受到刑法的规制。⑨ 李银河女士极力主张性的自由与解放,作为民众性自由意志体现的“换偶”并无不可。公民在相对私密的地点自愿发生的性行为的自由应当受到法律基本的尊重,而社会与人民群众也应该本着兼容并蓄的情怀给予与自我意见不同、价值观不同的人群以宽容和理解,而不是将在自我选择范围之内的权利推向法律的框架中。而“换偶”按照密尔的消极自由理论⑩而言是没有伤害到其他人的,危害原则必须要明确危害行为和非危害行为的界限,在密尔看来“我们是能够从根本上区别那种只涉及他人的行为和那种“直接的”“主要的”或“基本上”只涉及自己的行为。”○11 第三种观点认为,聚众淫乱罪可以废除,但是现在废除的现实基础还不具备,条件还不成熟。葛剑雄先生从聚众淫乱罪的法源入手,探究了当前聚众淫乱罪是否具备可以取消的社会基础。从历史的角度分析,自中国古代以来,便形成了对淫乱现象惩戒极其严厉的文化传统。这也正是至今对于“换偶”现象仍然严厉打击的文化基础。现在探讨废除聚众淫乱罪还为时过早,作为民众普遍不能接受的一种事物,法律应该留给社会实践足够的空间去探索,留给民众足够的思想自由去考虑是否能够接受。对此持不同观点的是中国政法大学法学院副院长何兵教授,其恰恰认为某副教授“换偶”案正是转变聚众淫乱罪的一个非常好的契机。人民群众已经通过现实生活表达了对性自由与解放的新需求,而与之相适应的法律规则也该随着人们的现实需求进行调整。“聚众淫乱已经到了需要修订的时候,副教授马某案正好成为修改该法的一个契机。”○12

首页 上一页 1 2 下一页 末页 
上一篇:我国死刑制度的存与废浅析     下一篇:民族习惯法与国家法的冲突调适初探
 
论文客服 95702844
论文热线18796337551
本站网址 www.txlunwenw.com
郑重承诺 原创,包修改,包通过!
童鞋论文网真诚欢迎新老客户的光临与惠顾!
 
 热门文章
· 住宅建设用地使用权续期研究
· 用户锁定效应视角下的网易云音
· 众筹产品创新性对融资绩效的影
· 摩拜共享单车可持续盈利研究
· 基于游客感知的云台山景区微信
· 社交媒体中不实信息转发主体心
· 基于网络平台的SPA模式研究——
· 新媒体时代背景下乡村旅游企业
· 上市公司内部控制信息披露探讨
· 中美贸易战下我国的战略转型研
 
 推荐文章
· 人才政策国内外研究述评
· OPM战略对策与企业应收账款管理
· 数字货币的本质及特点探讨
· 加入世界贸易组织前后中国汽车
· 上市公司财务分析方法存在的问
· 从三替集团谈家政业的规范发展
· 一站式服务理论在餐饮业方面的
· 失独家庭代孕权利研究
· 现代警务建设视域下基层公安机
· 论无聊意识在朱文小说中的显现
 
 相关文章
· 国际石油合作风险的法律规制探
· 论竞价排名的法律规制
· 社会保险经办机构法律规制的重
· 行政垄断行为的影响及法律规制
· 《视听表演北京条约》及我国著
· 我国中学生暴力犯罪的态势及其
· 我国职务作品著作权及其归属制
· 民间金融组织中信贷经纪人的法
· 论掠夺性定价法律规制
· 公法与私法“接轨”背景下的商

论文原创,准时交稿,包修改,包通过,八年信誉,品质保证
童鞋论文网提供代写本科论文,代写专科论文,代写毕业论文,代写职称论文,代写硕士论文,论文发表及查重服务
备案号:苏ICP备11011187号-1 苏公网安备32030502000117号
版权归童鞋论文网所有 禁止一切商用盗用