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股权善意取得制度研究
论文作者:童鞋论文网  论文来源:www.txlunwenw.com  发布时间:2019/1/11 11:15:46  

摘要:股权善意取得制度是指无权处分人将股权转让、质押或者以其他方式处分给受让人,若受让人受让该股权时是善意、并以合理价格受让,同时依法已变更股权登记,受让人即时取得该股权的法律制度。股权善意取得制度是将物权善意取得制度的相关规则植入股权而形成的,其自形成以来就饱受争议。为此,笔者深入探究股权善意取得制度的问题,从而引申出对该制度的法律思考以期达到对该制度的进一步完善,切实保证股权善意取得的正确适用,促进股权经济的发展。

关键词:股权善意取得;工商登记;股权变动;

一、股权善意取得制度的不足

在当今商业交易社会中,对于交易安全的重视逐渐增强,甚至有专门维护交易安全的制度出台,这相比于股东权利的保障,有过之而无不及,这也成为了我国立法者、司法者无法忽视的利益点。而对商业交易安全的疯狂追求和对权利外观的合理信赖方面,我国公司法中体现的淋漓尽致。基于此,在德国《有限责任公司法》1之后,我国《公司法解释三》借鉴学习了德国相关规定,以第三人权利和交易安全的保护为基点,2引入股权善意取得制度。这对保障交易安全、秩序及提高交易效率而言,是次不错的借鉴。但《公司法解释三》参照适用物权相关规定,也仅是作了些简单规定,并没有明确说明具体限定及要求,毕竟两者存在一定差异,故适用起来也逐渐显现出诸多问题。

(一)股权变动模式不完善

在我国,股权变动有两道程序,一是公司内部的权利登记手续,二是公司外部的权利登记手续。由此可见,通过合同进而完成权利移转的,权利从原先拥有权利者处转移至接收权利者处并不是一次性完成的,而是分层次逐步完成的,正因我国现行股权变动模式是这种层层递进、由内而外的方式,程序进行较繁杂,容易出现错误,以致于权利变动时间点经常无法确定,对该权利善意取得会有很严重的影响,甚至搅乱股权交易的秩序。

(二)“一股二卖”中工商登记手续不完善

依据《公司法解释三》第27条,“一股二卖”中“登记情形”的适用情形为仅进行了内部股东名册记录,尚未进行外部工商变更记录。假设A经公司其他股东过半数同意与B签订了股权转让协议转让20%股权给B,且完成了内部登记手续,而后A以前述同样操作将上述20%股权转让给了C,且为C办理了全部登记手续,把B替换了,但因C对于A此前转让行为毫不知情,C属善意,可获得股权。而事实上,当B完成内部登记时,在公司内部而言,B已经是公司股东,其后股东会再次半数通过转让股权至C的操作已经违背了公司法基本原理。也即只要当股权转让没有办理外部登记手续,股权转让方就可以无限制转让股权,架空第一股权受让人的权利,然后以善意取得制度来保护后面获得股权者,以此类推,就会造成“后来者得”的不良现象,对于股权交易的安全、秩序、效率存在极大的威胁。且关于何时办理股权转让外部登记手续,据相关规定,必须要公司去向工商管理部门申请,股权转让双方当事人不能自行申请,所以这就给了公司一个极大自主选择权,由谁取得股权,完全取决于公司态度,这本质上并非在保护善意的交易第三人,而是为公司增加了一项选择权,使得股权受让人的权益可能无法得到保障。

(三)股权善意取得的认定标准不明确

股权善意取得是植入物权善意取得相关规则转化而来,在构成要件的认定标准上一直以来都没有明确的适用规则,其中最难把握和认定的当属“善意”和“合理对价”,这给司法实践带来了极大困扰。关于“善意”。物权善意取得要求第三人完全不知情且没有严重疏忽,但具体到股权善意取得,如此要求对于第三人有些许严苛,以至于对第三人的保护会有所不及,所以具体应当如何操作,还需进一步考量。关于“合理对价”。目前也没有统一的认定标准,且每个人经济水平不同,对合理的要求也不同,所以还需进一步研究。

二、股权善意取得制度的完善

(一)完善我国有限责任公司股权变动模式

我国的股权变动模式因其内外登记的权利变动风格,使得程序有些繁杂,以至于权利变动的时间点经常无法准确确定。到底应如何确定权利变动的时间点?依据德国法律,双方当事人在进行股权转让时,接受股权的一方应该将双方交易的情况告诉公司,并出具权利移转的一个证明材料。只有这样,双方当事人之间的移转才能对公司产生作用。但这并不意味着权利的移转就生效了,因为还没有进行排除其他第三方的权利登记手续。所以我们知道,其实在德国,当事人进行权利移转,公司一般是不知道的,只有在接受权利的一方将该情况告知公司并出具一定的接受证明材料,这才能对公司产生效果。但是其真正的意思就是当双方当事人在签订合同达成一致的时候,就产生了权利变动,这就是所谓的股权变动的时间点,而之后的事就仅仅是通知公司,使得公司认可当事人之间的权利而已。所以,笔者认为我国有限责任公司股权变动模式可以借鉴参考德国的相关制度,采用意思主义,当当事人在签订合同时达成一致时,就是股权变动的时间点,这样确定下来就明确了,方便适用,也不容易出现适用错误和误区。

(二)引入可归责体制并建立异议股东登记制

股权善意取得制度在很早以前,就有法院对其进行探索适用了,虽一直以来争议不断,但与此同时,也证明了该制度对于法学实践操作的重要性,直到2011年《公司法解释三》出台,该制度得到正式确认。尽管如此,该制度仍然存在不少问题,如前文所述,外部权利登记手续无法排除的登记错误,外部登记正确性得不到保障,而外部权利登记手续又是该制度生效不可或缺的公示形式,我们无法取消外部登记。基于此,立法者必须完善该制度的相关法律,对于在何种情况下,基于何种条件,应该保护哪一方的利益做好权衡和选择,并作出明确规定,方便股权善意取得制度更好的适用。

由于法律关系是基于某一权利外观而非真实的权利状态本身去确定,该确定必须建立在一定的正当性之上的。《公司法解释三》第27条规范中股权善意确定制度产生问题的原因是,在于以纯粹简单的权利外观去审查工商变更登记,以致工商登记的正确性得不到保障。所以,要解决这个问题,必须首先从制度本身下手,即对第27条规范加以完善,这就要我国立法工作者进行认真的审查权衡,由于我国股权善意取得是对《物权法》的参照适用,所以司法工作者在完善该规范时可以效仿物权中的相关制度,如不动产的相关登记程序,通过国家强制力和可信度的加入去确保登记误差率的减小,这种状态下,可以依靠国家的力量很大力度地去减少交易中存在的一些缺陷和问题,但与此同时,依靠国家的力量也是需要比较大的投资,而且如果这个国家力量的干涉没有把握好度的话,是很容易产生相反的效果的。3这对于股权而言是不合适的,毕竟有限责任公司具有人合性,存在一定的变通和灵活的空间,如若因为国家力量保障了工商登记的正确性,却影响或者滞后了有限公司的交易的正常进行,笔者以为得不偿失。4另,还可引入可归责体制,同时建立异议股东登记制。即明确权利归属和责任归属,一方面可以促进真正拥有权利的人积极去维护自己的权利,另一方面,对于工商登记管理部门的工作效率问题也是一种无形的监督,督促相关工作人员认真对待工作,积极审核各方面登记材料,减少工作失误。同时,对于公司管理层的要求也更为严格,要求其在向相关登记管理部门申请工商登记时,履行认真审核接受权利者的各方面情况的义务,尽量避免出现登记错误的情况。而异议股东登记制能让登记管理部门相关工作人员更好的了解来自社会各界对于该股权归属的意见情况,便于工作人员谨慎处理工作,减少错误率。所以,这种方法才更能够积极有效地保障工商登记的正确性。

(三)明确有限责任公司股权善意取得的认定标准

1.受让人受让股权时是善意的

以何时为准来判断交易第三人的善意呢?即善意的时间点是什么。《公司法》采用的是意思主义变动模式,但笔者认为,不应固定的采用某一模式,这样并不妥当,对于善意的适用也不尽合理。所以,笔者认为应该在《公司法》相关规定的基础上,结合股权本身自有的特点去进一步确定该时间点,如前文所述,我们知道该时间点为双方当事人在签订股权转让合同的当下,主观上无恶意,且对于权利不属于另一方当事人完全不知情,并无任何严重的疏忽。再说公司外部权利登记手续,其作为由公司向相关管理部门申请办理的登记手续,具有对世的作用,但是尽管是依靠国家力量而形成的工商登记,仍然会因为各种各样的原因而出现登记上的错误,将实际上不享有权利的人登记成为有公示效果的权利人,或者因为未能及时变更工商登记而导致《公司法解释三》中第27条中的情形,使交易第三人产生了错误的权利外观,并基于对该外观合理信赖而完成权利移转的全部手续。这时候的交易第三人是善意且无重大过失,因为我们不可能要求交易第三人不去相信工商登记所呈现的公示表征,其所基于的是合理的外观信赖。

2.以合理的价格转让

“合理的价格”的明确一直没有确切的市场价格标准,因此,该条件的敲定和运用已经是一个大问题。为了使其更具可操作性,我们应该明确“合理”的范围,比如(1)5凡是通过产权交易中心挂牌交易成功而形成的价格我们应该视为公平、合理价格:(2)6经过法定评估机构评估完成的股权,股权转让双方当事人以法定评估机构的评估价作为基底价格,通过双方一致协商而达成协议的价格,我们认为是合理的价格;(3)7股权转让时,没有针对其去评价估断,但是移转一方诚信合作,并未有虚假描述或者过分夸大,且权利接受一方也对该目标公司的股东情况、股权结构、经营管理状况、财务运营状况进行了充分的了解,有了一定的信任基础的情况下,股权转让双方基于平等自愿的原则共同协商一致所确定的价格,应该视为合理的价格。但是“合理的价格”不是一个确值,它在不同的状况下有不同的价格表现,所以为了使“合理的价格”更趋于公平,我们可以根据对公司未来前景的预期情况,确定一定比例的上下波动率。波动率可参考2009年5月13日颁布的《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的规定(二)8》中对撤销权行使前提的解释,故可将该波动率暂定为30%。9

注释

12008年《有限责任公司法现代化与反滥用法》[Z],BGBl.IS.2026,Art.1Nr.15.

2“最高人民法院民二庭负责人就《公司法解释三》答记者问”末段.奚晓明,主编.商事审判指导.2010年第4辑(总第24辑)[M].人民法院出版社,2011:32-33.

3陈桂明,黄旭东.公证效力误区之辨析[J].政法论丛,2009(4):78.

4杨遂全.民商事登记改革与法定公证[J].法学研究,2006(2):34.

52009年5月13日颁布的《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的规定(二)》对撤销权行使前提“明显不合理低价”的解释.

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