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我国声音商标申请注册制度的完善研究
论文作者:童鞋论文网  论文来源:www.txlunwenw.com  发布时间:2021/4/2 8:58:49  

一、问题的提出

声音商标是从2014年5月1日开始正式纳入我国的商标保护范围的,就在此后的第三天,H公司就向商标局提出申请,将“滴滴滴滴滴滴”的声音申请注册商标。但是,商标局以不具有显著性特征驳回了H公司的申请。商标评审委员认为该“滴滴滴滴滴滴”声音过于简单,难以使广大用户在听到该声音的时候就能识别出声音的来源。随后,H公司将此案诉诸某知识产权法院。最终某知识产权法院认为H公司用户众多,“滴滴滴滴滴滴”能够起到区别服务来源的作用,具有显著性特征,责令商标局重新作出裁决。但是商标局对此又存有异议,向某高级人民法院提出上诉,某高院的二审裁定维持了一审裁定。在2018年10月25日,H公司最终获得了关于“滴滴滴滴滴滴”声音的商标注册。

本案的争议主要有两方面:一是过于简单的声音商标是否因为缺乏显著性特征而不能申请商标注册。二是商标局和商标评审委员会认为H公司申请注册的声音商标缺乏独创性。本文将主要围绕此案产生的争议焦点进行论述。

二、声音商标在固有显著性与获得显著性中的取舍问题

商标的显著性主要有三个功能:第一,将自己的商品或者服务与他人的商品或者服务区分开来;第二,该商标具有显著性特征;第三,在市场流通的过程中便于让市场主体识别。声音商标的显著性认定标准与其他商标的显著性认定是有明显区别的,大部分商标在申请注册时需要考察的是固有显著性,但是声音商标如若在申请注册时只考虑固有显著性是存在很大问题的。

(一)固有显著性

固有显著性,是指商标本身所具有的显著性特征,从该商标依附于特定的商品或者服务的时候就能够一眼被他人识别此商品或者服务的来源,一开始就具有显著性特征,与其他的外在因素都没有太明显的必然联系。如暗示性标志、任意性标志、臆造性标志都具有比较强的固有显著性。

(二)获得显著性

获得显著性,是指一些标志它原来是不具有显著性特征的,而是在后来的使用过程中逐渐获得了显著性、为人们所熟知。获得显著性,其获得显著性的主要途径就是生产者或者经营者在市场流通的过程中投入了大量的使用,使该标志在大众心中获得了较高的知名度或者影响力,从而能够区分出商品或者服务的来源。

(三)声音商标的显著性取舍问题

声音商标因为本身不可视的特殊性,在对其显著性特征进行考察的时候与一般的商标应该有所区别。但是对于声音商标来说,无非就是由各种音符、旋律等因素组成,包括:音乐性质的声音;非音乐性质的声音;音乐性质的声音和非音乐性质的声音的组合等。声音商标的组成因素就与一般的常见商标的组成因素有着本质上的区别,所以在对声音商标的显著性特征进行考量的时候,就不能只考虑声音商标的固有显著性特征。

基于声音商标的不可视特性,本身是不具有任何显著性特征的即不具有固有显著性特征,笔者认为,声音商标应该采用获得显著性特征的标准予以认定。

三、我国声音商标申请注册的立法现状及其存在的问题

(一)我国声音商标申请注册的立法现状

2014年我国修订了《商标法》,与修改之前的商标法最大的不同之处就在于对商标的可视性不再做硬性要求,其主要体现在了商标法的第八条。《商标法》的第十条是对商标使用的否定列举,但是遗憾的是其并没有关于声音商标的否定式列举。从中我们不难看出,立法还是更倾向于对传统的商标注册的保护,对于像声音商标、气味商标等这种新兴的非传统商标的保护虽然并没有禁止其申请注册,但是对它们的保护力度还是有待商榷。笔者认为,声音商标虽然不是日常生活中常见的商标,但是声音商标毕竟也是属于《商标法》所保护的范畴的,也属于商标的一种,在立法的时候不应该因其特殊性而有所偏颇。同时,商标注册的审查机关在对声音商标进行审查注册的时候,不应因声音商标的特殊性而不恰当地增加或者减少注册条件。笔者认为,在我国以后的司法实践中,结合以前的相关案例颁布司法解释作为指导,弥补我国关于声音商标立法的漏洞。

(二)我国声音商标显著性特征认定中存在的问题

1.对于声音商标显著性特征没有统一的考察标准[1]。

声音商标是否具有显著性特征,如何判断显著性特征是先天具有的还是在后天使用的过程中获得的等等,这些问题都应该在立法的过程中有一个明确的规定。目前,我国对于声音商标显著性特征的认定还不够清楚,关于声音商标方面案例也很少,所以要想从个别案例中摸索出一些关于显著性特征判断的标准是很困难的。另一个问题就是,在我国最新修订的《商标法》中没有关于组合声音商标显著性特征的判断标准,组合声音商标的其他构成因素的考察、对组合声音商标整体的考察等如何判断都没有详细的规定。但是,不同的国家和地区因为国情等因素在对声音商标的显著性特征考察问题上采取了不同的判断标准。我国可以申请声音商标的注册是从2014年才开始的,对于其他的相关规定还未明确,这就说明了一个问题:我国关于声音商标的立法尚不完备。

2.声音商标的注册方式不够清晰明确。

针对声音商标来说,主要有三种表达方式。第一种是图文的表达方式[2],这种方式对图文的要求很高,但是由于一些声音样本它并不属于音乐商标,这样一来很难能够用图文表达出来。第二种就是描述性的表达方式,这种方式主要采用的是文字的方式来对声音商标进行描述,只要这些文字能够清楚、明白、准确地表达出所要申请注册的声音标示就可以予以批准其的申请。这种方式的要求就比较宽松了,但是也有其不足之处,因为单纯的文字描述真的很难将声音标示的特征全部表现出来。第三种就是对前两种的结合,声音标示进行申请注册商标时必须有图样加文字,我国在实践中更倾向于这种混合方式。

3.对通用性声音、功能性声音的看法有出入。

通用性声音是指人们知晓并且比较熟悉的声音,功能性声音是指由该声音本身的特性或者构成元素所产生的声音。在学界关于这两种声音是否能够注册商标存在很大的争议,一部分学者认为是可以申请注册商标的,另外一部分学者则认为不能。同时也有第三种观点,就是功能性声音是可以申请注册声音商标的,而通用性声音则不能。我国《商标法》对常见的一些传统商标的通用性标准有着比较明确的规定,但是对于声音标示的通用性却没有详细的规定。

四、我国声音商标申请注册制度的完善

(一)对声音商标显著性特征考察的标准进行统一

在声音商标纠纷案中,对声音标示的显著性考察就要做到有一个统一的大前提。笔者认为,在对声音标示显著性进行认定的时候,首先就要区分该声音标示是先天就具有显著性还是在后来的使用过程中才具有的显著性。然后在此基础上再考察该声音标示的事实显著性,也就是考察该声音标示具有显著性特征的材料和证据。

(二)对声音商标申请注册的形式进行必要性选择

声音商标是不可视的,所以在对声音商标申请注册的形式上要与传统商标有所区分。笔者认为,在对声音商标显著性特征的表达形式进行选择的时候应该结合图样加文字的形式,图样主要是针对音乐型声音标示,而非音乐声音标示是很难能够用图样的形式表达出来,这个时候文字表达形式就显得尤为重要。

(三)对通用性声音和功能性声音进行区分

是否具有显著性是商标是否能够注册成功的重要决定因素之一,所以在对通用性声音和功能性声音进行考核时就要考虑到这两种声音是否具有显著性。笔者认为,功能性声音是不能够申请注册商标的,因为功能性声音是与其本身的性质或者构成因素有关。而通用性声音是可以申请注册商标的,虽然通用性声音是比较常见的,但是只要该声音标示能够具有显著性特征,消费者能够区分,就可以申请注册声音商标。

参考文献

[1] 何炼红,何文桃.声音商标注册保护的域外考察及启示[J].法学杂志,2011,32(05):42-45.

[2] 杰里米·菲利普斯.商标法实证性分析[M].马强,主译.北京:中国人民大学出版社,2014.

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