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合同履行过程中的法律风险及预防手段研究
论文作者:童鞋论文网  论文来源:www.txlunwenw.com  发布时间:2021/7/21 9:37:14  

摘要:在改革开放的经济背景下,社会主义市场经济的繁荣稳定发展,更多的商主体从事商业活动,不仅能够促进社会经济的稳定长期发展,而且为自己获得了盈利,实现自己的经济价值,进行商行为,经济活动越活跃,面临的问题就越突出,一方面就在交易双方当事人订立合同条款方面就面临许多的法律隐患;另一方面就合同履行过程中也存在许多法律风险,出现隐患如何解决问题以及今后的预防手段就显得格外的重要,市场经营者在订立合同中,会面临预约合同条款和本约合同条款的法律问题,就其预约合同中恶意磋商的行为,我们采取哪些手段预防此类风险,不守约的一方要承担缔约过失责任。

关键词:商事合同;法律风险;防范措施;

一、合同法律风险概述

合同的法律风险,简单来说,就是双方当事人对于合同的约定或者在法律规定的条件之下,鉴于双方当事人的主观原因,或者由于客观原因的变化所导致的法律问题的发生,之后这些法律问题的发生给交易双方当事人带来的责任承担,商事合同的法律风险的防范原则就是预防在前,控制在后,合法防范,依据诚实信用的原则,预防在前就是合同交易的相对方在订立合同时就知道法律风险的存在,把合同的风险防控放在最重要的位置,风险防控措施要放到在双方因为合同利益受到损失之前的预防,合同的顺利完成,是交易双方当事人共同的价值追求,促进商事经济的平稳发展。(1)

(一)合同在订立过程中的法律风险及预防措施

合同的订是指合同双方当事人缔约的过程,是企业等商事主体主动进行交流、谈判、协商的过程,在这一阶段,它就包括要约、要约邀请,合同的订立是基于交易双方当事人在意思自治的情况之下,对于合同的内容、标的等达成意思一致,交易双方当事人签字生效之后,合同对于交易过程中双方当事人产生合力,约束双方。(2)合同的订立与履行对于商主体在进行商活动的过程中发挥着重要的作用,对于市场经济的发展也发挥着至关重要的作用,合同的订立就是为了约束双方当事人更好的履行合同,保护双方当事人的利益,实现利益的最大化。(3)

(二)预约合同订立过程中的法律隐患及预防措施

预约合同在订立过程中相较之于本约合同来说,其前者表示的是将来在某一条件成就之时在订立主合同,预约合同对于本约合同来说是一种保障,预约合同成立之时,一方合同的当事人由于主观或者客观条件的变化,不履行预约合同约定的义务,违反合同不与其签订合同,其行为构成违约,需要承担违约责任。

(三)已确定合同条款的法律隐患

预约合同限定的是在未来时机成熟之后就订立合同的行为,很多市场经营者对于预约合同的条款不太重视,在合同订立之时就忽视它的存在,在现实的情况当中,预约合同当中涉及到贸易往来的条款是非常复杂的,且都是重要的条款,一旦双方当事人达成了预约合同的合意,那么双方当事人就要履行合同的条款,任何一方都不得反悔抵赖,除非当事人另有约定。

(四)未确定合同条款的法律风险

预约合同相比本约合同不会制定的如此具体和完善,预约合同的内容基本是没有协商一致,甚至是模糊的情况下就订立的,如此忽视签订预约条款的作用,在市场交易的过程之中带给自己可预估的风险,因此在订立预约合同的过程当中,要把条款规定清楚,把没有确定的条款落实,规定商事合同主体的权利于履行的义务。

(五)缔约过失责任中的法律风险及预防措施

在市场交易的过程中,双方当事人为了能够顺利的履行合同,积极的进行磋商的过程中,交易一方当事人违反诚实守信的原则,给另一方当事人造成信赖利益的损失,对于此结果要承担相应的缔约过失责任,缔约过失责任包括但不限于以下几种:恶意磋商的行为,欺诈的行为,或者其他违反诚实信用的行为,缔约过失责任侵犯了另一方的可得的合同利益,这种行为导致双方当事人交易中断,合同不成立。(4)一方当事人要承担缔约过失责任,这是不可避免的,因此,我们在交易的过程中要注意自己履行合同的义务避免责任的承担。(5)

1. 恶意磋商的行为。

在现实的生活当中,商业主体为了追求利益最大化,商业最大化,也是由于法律知识的匮乏,他们认为在合同没有成立之前是不需要负法律责任的,因此,在合同订立的过程当中,他们恶意于其他的商业主体进行合同上的交流协商,以此行为来阻止竞争对手正常贸易往来,他们认为合同没有成立之前自己的所有行为都是不受约束的,但是缺乏这种法律知识的企业在现在是要面临会被追究责任的风险。(6)恶意磋商的行为在双方交易的过程中浪费社会资源,影响市场经济秩序的稳定向前发展。恶意磋商的行为要承担缔约过失的责任,这是对于订立合同的过程中,不履行双方当事人合同义务的严惩。(7)

2. 欺诈的恶劣行为。

在市场交易的过程之中,商事主体在进行商行为时,多数情况下会碰上交易的另一方隐瞒重大消息等情况,以便完成合同,他们应该说明的义务没有说明,而这些往往是能够影响合同成立的重要事实,从而造成守约方的利益损失,在合同订立的过程当中,交易的主体明确双方的权利与义务,明确是否有隐藏的消息,该披漏的是否完全披漏,否则那一方当事人就会承担责任。

二、合同履行过程中的法律风险及预防手段

在市场交易的过程当中,在订立合同条款当中,在合同履行的过程之中,对于合同价格合同主体,完成主合同条款过程中的一系列的内容,此些合同条款的内容是我们在订立合同中所不能忽视的。

(一)标的物的毁损、灭失的法律风险及预防措施

标的物的毁损、灭失,我国进行以下特别的规定,第一,由于买受人的原因导致货物迟延交付,在此过程中发生的标的物的毁损、灭失则由买受人承受风险;第二,在运输途中标的物风险转移的时候,自出卖人货交由承运人,标的物毁损、灭失的风险则当然由买受人来承担;第三,交易双方当事人对于交付地点不明且还在运输途中的货物,出卖人将它交给承运人的同时,风险发生转移,由买受人来承担标的物毁损、灭失的风险;第四,交付的货物有缺陷,买方有权要求解除合同,其风险由卖方承受。

(二)到期为履行或者履行瑕疵的法律风险及预防措施

根据我国法律规定可知,合同到没有履行或者履行不符合约定的,违约方要承担违约责任,让违约方继续履行或者承担赔偿责任。履行是重要的方面,它关系着合同能否最终的成立,一般我们认为,履行能力分以下方面:生产能力和支付能力,生产能力主要在企业的生产规模,商业评价,产品的质量等方面进行考虑评估,支付能力主要是在企业的负债情况、经济收益、资金来源等方面进行评估考量,合同的履行能力就是合同的实际的履行能力,这种就和交易相对方的资信状况的评判标准是相同的,都是合同履行顺利的标准,只有对合同的各个订立,履行过程等环节充分掌握清楚,才能做出正确的评判标准,并且规避合同可能出现的风险,审查履约能力的内容主要包括以下的方面:企业人员是否适当,设备厂房是否符合标准,资金状况是否良好,有没有出现资金链短缺的情况,参考以往的履约的能力,是否有出现原来违约的情况,不能随意做出承诺,要考虑交易相对方长远的发展,对于自己不擅长或者不熟悉的领域,要充分做好准备,做好评估与判断,全方位了解对方的实际状况,在做出是否要执行的决定,不可要求一蹴而就,反而造成自己违约的情况出现,对于自己不熟悉的状况,要充分调研,了解当地的法律法规,充分做好沟通,才能使双方的交易顺利履行。(8)

(三)合同价格的法律风险及预防措施

在现实的生活当中,合同双方当事人会忽视合同价款的约定,如果在这方面发生了纠纷可能会导致卖方不能及时得到合同的价款,损害交易,在这种情况之下,交易双方当事人可以达成新的协议,如若达不成合意,有法律规定按照法律的规定。没有法律的规定,按照双方的交易习惯来确定。

(四)合同主体变更转让过程的法律风险及预防手段

在双方当事人交易的过程之中,一方会事先退合同的履行,合同的权利与义务则发生变化,由一方主体转移到另一方主体当中,之后第三方主体产生了新的合同,原来双方当事人在协商一致的情况下,签订补充协议,重新分配合同的权利与义务,特别是在合同的价款,标的物的质量以及标的物的支付方面,一定要明确具体,合同主体的变更或者转让,原来已经履行完毕的部分,就认为已经履行完毕那一部分,变更或者转让后的权利与义务,由第三方来承担与接受。发生此种情形,原来合同双方当事人一定要签订补充协议,而不是仅仅只进行口头的通知更改转让合同的主体。合同交易双方在签订合同前一定要对对方的主体资格、资信状况、履行能力认真审查,这对于合同交易的双方是有利而无害的。(9)

(五)违约条款不明确的法律风险及预防措施

在现代企业的经济交往中,由于各种各样的原因,发生违约的情况屡见不鲜,违约条款就发挥着重要的作用,因双方当事人都希望合同可以顺利履行,为了防止肆意的破坏合同,需要对双方当事人进行事前约束,在合同谈判中,交易双方当事人就合同的条款,(10)例如违约金的支付、违约责任的范围、以及违约的免责事由进行明确,约定不明或者没有约定,一定会损害另一方当事人的正当利益。

(六)解决争议条款的法律风险及预防措施

通常解决争议是要通过诉讼、仲裁、调解、协商等途径,企业在解决纠纷的时候,通常采用诉讼或者仲裁的方式,他们会选择在其所在地的法院或者仲裁机构,这种选择办法能够大大地降低因为诉讼或者仲裁产生的成本,有效的防范风险。

三、结论

在改革开放的经济背景下,社会主义市场经济的繁荣稳定发展,更多的商主体从事商业活动,不仅能够促进社会经济的稳定长期发展,而且为自己获得了盈利,实现自己的经济价值,进行商行为,经济活动越活跃,面临的问题就越突出,一方面就在交易双方当事人订立合同条款方面就面临许多的法律隐患;另一方面就合同履行过程中也存在许多法律风险,出现隐患如何解决问题以及今后的预防手段就显得格外的重要,市场经营者在订立合同中,会面临预约合同条款和本约合同条款的法律问题,就其预约合同中恶意磋商的行为,我们采取哪些手段预防此类风险,不守约的一方要承担缔约过失责任。

注释

1王钰.论企业商事合同法律风险及控制[D].西北大学,2016.

2王文宇,缪因知.合金论坛笔谈:商事合同与商事组织的内在关联[J].财经法学,2016(05):116-125.

3向长胜.新《公司法》视域下的大学生创业法律风险防范探究[J].科技经济导刊,2016(17):134-135.

4刘馨蔓.从垄断协议看商事合同与民事合同的区别[J].法制博览,2016(06):238.

5高娟娟.公司注册资本登记制度改革后的法律风险防控[D].烟台大学,2016.

6谭洋.从商行为的角度分析垄断协议的规制与商事合同的意思自治[J].法制博览,2015(19):59-61.

7戴文良,王素华,陈科杰.企业法律风险防范与管理[M].北京:法律出版社,2015.

8孙晓洁.商事合同的法律控制[M].北京:中国政法大学出版社,2014.

9陈丽洁主编.企业法律风险管理的创新与实践[M].北京:法律出版社,2012.

10范华艳.企业经营的法律风险管理探析[J].中国市场,2015(09):86+158.

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